FNE aprueba con medidas de mitigación la adquisición de Fox por parte de Disney

La Fiscalía Nacional Económica (“FNE”) aprobó el 19 de Marzo de 2019, con medidas de mitigación, la adquisición de todas las acciones de Twenty – First Century Fox, Inc. (“21CF”) por parte de The Walt Disney Company (“TWDC”, y en adelante junto a Fox, las “Partes”), que le fue notificada el 31 de agosto de 2018.

Las medidas consisten en la suscripción de cuatro compromisos principales por parte de las Partes, que serán exigibles por un plazo de siete años, a contar del perfeccionamiento de la operación, y que buscan evitar la comercialización conjunta de los canales de TWDC con los que pertenecen a 21CF.

Este paquete de remedios responde al principal riesgo detectado por la Fiscalía durante la investigación, asociado al supuesto aumento del poder negociador que tendría la entidad fusionada en la operación y venta mayorista de canales de televisión de pago.

En términos generales, las medidas consisten en:

• Prohibición de atar y empaquetar los Canales de TWDC con los Canales de 21CF
  Las Partes se comprometieron a que siempre ofrecerán a los Distribuidores de TV de Pago los Canales 21CF, ya sea la totalidad de ellos o cualquiera de ellos individualmente considerados, de manera independiente y de forma no paquetizada ni atada con los Canales TWDC. Para este propósito, las Partes se comprometieron, a solicitud del Distribuidor de TV de Pago, a presentar por escrito las ofertas efectuadas para los Canales 21CF, por un lado, y/o los Canales TWDC, por otro, dentro de los 5 (cinco) Días Hábiles siguientes a dicha solicitud. En estas ofertas los Canales TWDC tendrán su propio precio y condiciones, que serán distinguibles del precio y condiciones de los Canales 21CF.Lo anteriormente mencionado no afecta la capacidad de las Partes de otorgar descuentos para los Canales TWDC, por un lado, y para los Canales 21CF, por el otro, solo si los descuentos son identificados en cada oferta y no están sujetos a la venta conjunta de ambos grupos de canales.
• Empaquetamiento técnico
  Las Partes se comprometieron a (i) no transferir ninguna parte del Contenido Deportivo Más Relevante de los Canales 21CF a los Canales TWDC; (ii) no transferir ninguna parte del Contenido Deportivo Más Relevante de los Canales TWDC a los Canales 21CF; y (iii) no transferir ninguna parte del Contenido Deportivo Más Relevante desde Canales Básicos de TV de Pago a Canales Premium de TV de Pago de las Partes.Este compromiso se mantendrá vigente, con respecto a cada uno de los derechos deportivos licenciados en relación al Contenido Deportivo Más Relevante, hasta la terminación de la vigencia de estas Medidas de Mitigación, en conformidad con lo dispuesto en la Cláusula N°4 de las Medidas. En caso de que las Partes no renueven ni se adjudiquen todo o parte de alguno de los derechos deportivos que dan origen a los contratos de licencia vigentes al momento del Perfeccionamiento, este compromiso dejará de estar vigente en lo que se refiere a dichos derechos, a partir del vencimiento de los mismos. Sin perjuicio de lo anterior, en caso de que se vuelvan a adquirir posteriormente todo o parte de alguno de estos derechos deportivos, la Medida volverá a estar vigente respecto de los mismos. En cualquier caso, nada de lo estipulado implicará un compromiso de las Partes de renovar dichos derechos deportivos.
• Arbitraje
  Las Partes se comprometieron a que serán sometidas a un mecanismo de arbitraje especial las siguientes materias:(i) las discrepancias comerciales o disputas (distintas de incumplimientos de los contratos relevantes) que se susciten en el marco de las negociaciones futuras con Distribuidores de TV de Pago en lo que respecta a la negociación para la renovación de contratos existentes o a la negociación de nuevos acuerdos para el licenciamiento de canales de televisión de pago, a partir de la fecha del Perfeccionamiento de la Operación, y durante el termino de las Medidas; y,(ii) las discrepancias comerciales que puedan surgir en conexión con cambios en la oferta del Contenido Deportivo en Vivo, en relación a acuerdos vigentes o a sus renovaciones, que generen un deterioro sustancial en los Canales 21CF y/o los Canales TWDC, o bien, que generen un deterioro sustancial en las condiciones para la comercialización de alguno de ellos.
• Medida en relación con los Canales A&E
  Las Partes se comprometieron a que todos los compromisos asumidos en este documento le serán aplicables a los Canales A&E, que serán entendidos como Canales TWDC para estos efectos, si durante el plazo de las presentes Medidas (i) alguna de las Partes ejerce control o influencia decisiva sobre el licenciamiento a Distribuidores de TV de Pago en Chile de Canales A&E que actualmente se encuentran licenciados y/o distribuidos por HBO LAG; (ii) alguna de las Partes comienza a distribuir los Canales A&E en Chile; o, (iii) alguna de las Partes comienza a condicionar la venta de sus canales a la de los Canales A&E.A juicio de la FNE, estas medidas resultaron proporcionales, suficientes y efectivas para mitigar los riesgos identificados y, al mismo tiempo, son factibles de implementar, ejecutar y monitorear.

El texto completo de las medidas de mitigación se encuentra disponible en el siguiente enlace.